И дочерняя структура, и филиал имеют свои преимущества и недостатки. Чтобы сделать правильный выбор, нужно выяснить, как повлияет решение на разные аспекты деятельности фирмы и ее нового подразделения.
Я являюсь одним из учредителей предприятия (акционерного общества), которое специализируется на продаже строительных и отделочных материалов. Недавно совет директоров принял решение создать новую сеть магазинов в отдаленных регионах, а в будущем, возможно, и в странах ближнего зарубежья. На подготовительном этапе мы столкнулись с вопросом, как оформить новый проект: открыть филиал или создать дочернее предприятие?
Очень важно, рассматриваем мы будущую сеть магазинов как составную часть организации или как независимое предприятие. В первом случае руководство фирмы будет полностью контролировать развитие проекта и принимать управленческие решения. Договоры, в рамках которых станет работать филиал, должны заключаться от имени основного предприятия. Прибыль в полном объеме достанется акционерам. Во втором случае головная фирма лишь выделяет кредит и помогает новой организации встать на ноги. Директор "дочки" многие (или все) производственные вопросы решает самостоятельно и заключает соглашения от имени "дочки". Прибыль остается в его распоряжении за исключением той части, которую получает центральная фирма пропорционально количеству своих акций. Если бы мы остановились на втором варианте, то следовало бы учредить дочернее общество, но поскольку региональная сеть магазинов станет частью общей структуры, территориально удаленной от головного офиса, целесообразнее открыть филиал. Для этого в соответствии со статьей 5 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" предприятие должно утвердить положение о создании филиала и внести сведения о нем в устав. Процедуру перерегистрации учредительных документов мы будем проходить с помощью юридической конторы, услуги которой обойдутся нам примерно в 300 долларов США. Кроме того, организация должна встать на учет в налоговой инспекции там, где создан филиал (п.1 ст.83 НК РФ). Чтобы сэкономить время, мы также поручим это за отдельную плату сотрудникам юридической фирмы, причем из-за удаленности нужного региона цена такой услуги достаточно высока (приблизительно 250 долларов). Зарегистрировать "дочку" в этом же регионе будет стоить на 200-250 долларов дороже.
Головная организация назначает руководителя филиала и выдает ему доверенность, которую в случае каких-либо конфликтов можно отозвать и переоформить на другого человека. Директора дочернего общества отстранить от дел сложнее, ведь для этого нужно получить решение общего собрания акционеров "дочки" (п.4 ст.69 закона N 208-ФЗ), если "дочка" является акционерным обществом, или расторгнуть трудовой договор и выплатить ему оговоренную в контракте компенсацию (ст.279 ТК РФ), если "дочка" оформлена как ООО.
Возможно, в будущем мы расширим сферу деятельности и будем заниматься строительством, а для этого понадобится лицензия. Филиалу будет достаточно получить копию документа, выданного головной организации. Дочерней фирме придется получать свою лицензию, ведь "дочка" является отдельным юридическим лицом и, исходя из требований пункта 1 статьи 7 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности", без данного документа не сможет выполнять строительные работы. Что касается размещения торговых точек в других странах, то таможенные пошлины не будут зависеть от того, вывозим мы товар в филиалы, расположенные за границей, или передаем его дочерней зарубежной организации.
При открытии филиала нам придется нести все затраты проекта, в том числе налоговые. Одни налоги необходимо платить по месту нахождения головного предприятия, другие - там, где зарегистрирован филиал (см. табл.1).
Если обособленное подразделение находится далеко от основной фирмы, а деятельность филиала требует постоянного участия последнего в безналичных денежных расчетах, то для подразделения можно открыть отдельный банковский счет. Тогда филиал может уплачивать "свою" часть налогов самостоятельно*(1). Если же руководство не сочло нужным открыть счет там, где находится подразделение, налоги перечисляет головная организация. Однако те суммы, что приходятся на филиал, бухгалтер отправляет по соответствующим реквизитам в казначейства по местонахождению подразделения. Даже если руководство, создавая обособленное подразделение, "забыло" зарегистрировать его в налоговой инспекции и внести данные о новом филиале в устав, перечислять налоги за филиал все равно нужно, иначе придется платить штраф. Подобный спор один из арбитражных судов решил в пользу налоговиков (постановление ФАС УО от 28 октября 2003 г. N Ф09-3604/03-АК).
Налог на прибыль нужно декларировать как в ИМНС, где зарегистрирован филиал (п.1 ст.289 НК РФ), так и в инспекции, где стоит на учете основное предприятие, причем здесь необходимо отчитываться по всей организации, но с распределением по филиалам (п.5 ст.289 НК РФ). Декларацию и расчеты по ЕСН подразделение, выплатившее заработную плату своим сотрудникам, представляет в "местную" ИМНС только при наличии у филиала отдельного баланса и расчетного счета (п.8 ст.243 НК РФ), причем указывает лишь сведения, относящиеся к данному подразделению. ЕСН с выплат работников центрального предприятия декларируется по месту регистрации последнего. Если у филиала нет отдельного баланса и банковского счета, то отчеты сдаются в ИМНС по местонахождению головной фирмы.
Что касается пенсионных взносов, на наш взгляд, обязанность представлять в инспекцию декларацию по ним лежит на страхователе (п.6 ст.24 закона N 167-ФЗ), коим является организация (подп.1 п.1 ст.6 закона N 167-ФЗ), то есть головная ее структура. Но контролеры не согласятся с этим (см. Инструкцию, утвержденную приказом МНС от 26 декабря 2002 г. N БГ-3-05/747). Так что надо отчитаться там, где зарегистрировано подразделение, включив в декларацию сведения о работниках данного филиала. Аналогичная ситуация и со взносами на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве. Ни в Федеральном законе от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ, ни в Правилах начисления, учета и расходования средств на осуществление обязательного страхования, утвержденных постановлением Правительства РФ от 2 марта 2000 г. N 184, прямо не сказано, что отчитываться нужно по месту регистрации подразделения. Тем не менее подобные требования есть в правилах по заполнению формы 4-ФСС РФ, так что игнорировать их не стоит.
Похоже обстоит дело со сведениями о доходах физических лиц. Они представляются по месту учета налоговых агентов (п.2 ст.230 НК РФ), которыми являются российские организации, предприниматели и постоянные представительства иностранных фирм (п.1 ст.226 НК РФ). Таким образом, филиалы не относятся к агентам и, по нашему мнению, не должны сдавать в местную инспекцию сведения о доходах своих сотрудников. Однако сотрудники ИМНС зачастую с этим не согласны. Иногда их поддерживают и судьи. Так, при рассмотрении дела о несвоевременном информировании о доходах физических лиц филиалом арбитраж встал на сторону налоговиков, рассудив, что раз подразделения обязаны вставать на налоговый учет и уплачивать налоги по месту своей регистрации, то они должны подавать сведения (постановление ФАС СКО от 12 мая 2003 г N Ф08-1269/2003-553А). Во избежание конфликтов филиалам проще представлять сведения по НДФЛ в местные налоговые.
При создании подразделения руководство должно решить, будет бухгалтер филиала составлять отдельный баланс или ограничится представлением "первички" в центральный офис. Так или иначе, главбух головного предприятия должен включать в отчетность данные обо всех подразделениях (п.33 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности, утвержденного приказом Минфина России от 29 июля 1998 г. N 34н). Что касается "дочек", то в соответствии с ПБУ 11/2000 "Информация об аффилированных лицах" как головные, так и дочерние фирмы в большинстве случаев обязаны отчитываться об операциях, совершенных между ними.
При создании дочерней организации уплата налогов станет, образно говоря, проблемой новоиспеченной фирмы. Единственная "неприятность", которая может подстерегать в этом случае, заключается в том, что в соответствии с пунктом 1 статьи 20 НК РФ два предприятия, головное и дочернее, будут являться взаимозависимыми. А это в свою очередь чревато тем, что налоговики будут вправе проверить цены, по которым наша фирма продает товары или оказывает услуги "дочке" или, напротив, дочернее предприятие поставляет продукцию нам. Если контролеры решат, что цена отличается от рыночной более чем на 20 процентов, они могут доначислить дополнительные налоги и пени (п.3 ст.40 НК РФ). На наш взгляд, это является веским доводом против того, чтобы открывать "дочку", так как мы планируем реализовывать в столице тот товар, который не смогли продать в регионах. Если подразделение будет филиалом, доставку продукции из других городов можно оформить как внутреннее перемещение между складами. А чтобы дочерняя фирма могла передать неликвид основному предприятию, нужно "показывать" реализацию и, соответственно, платить налоги. Конечно, можно передать товар безвозмездно, но и тогда от налогов уйти не удастся, ведь "дочка" заплатит НДС (подп.1 п.1 ст.146 НК РФ), а основная фирма - налог на прибыль (подп.8 ст.250 НК РФ).
От открытия филиалов нужно отказаться тем предприятиям, которые планируют перейти на "упрощенку", что следует из подпункта 1 пункта 3 статьи 346.12 НК РФ. Поскольку мы не собираемся становиться "упрощенцами", данное обстоятельство не повлияет на наш выбор. Замечу, что "упрощенка" возможна, если есть обычные подразделения.
Есть и еще один минус "дочки". Основное общество, которое руководит деятельностью дочерней структуры, несет солидарную ответственность по сделкам, которые "дочка" заключила, следуя указаниям центральной организации. Об этом говорится в пункте 2 статьи 105 ГК РФ и в пункте 3 статьи 6 закона "Об акционерных обществах". Кроме того, если дочерняя фирма обанкротилась по вине "материнской" организации, последняя отвечает по долгам "дочки" (п.3 ст.6 закона N 208-ФЗ). Пленум ВАС в постановлении от 18 ноября 2003 г. N 19 также ссылается на эти нормативные документы, но подчеркивает, что при решении таких споров нужно ориентироваться также на статью 401 ГК РФ, где речь идет о виновности и невиновности контрагента, нарушившего обязательство.
Правда, определить, что на самом деле послужило причиной банкротства - указание головной компании или некомпетентность управляющего "дочки", - непросто. Ведь любое, даже самое гениальное, распоряжение можно исполнить так, что результат будет плачевным. Получается, что дочерняя структура наделена самостоятельностью, директора выбирают не только владельцы "материнских" акций, но и независимые участники "дочки", а ответственность головное и дочернее общества несут вместе. Все эти доводы и привели нас к мысли открывать именно филиал.
А. Горлов,
финансовый директор
"Двойная запись", N 2, февраль 2004 г.
*(1) Самостоятельная уплата ЕСН для филиалов, имеющих отдельный баланс и расчетный счет, является обязанностью, ведь такие подразделения выполняют обязанности организации по уплате налога (п.8 ст.243 НК РФ).